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药房销售假冒保健食品如何处置

放大字体  缩小字体 发布日期:2012-08-20  来源:药品资讯网  浏览次数:799

  案情简介
 
  近期,某局执法人员在辖区内药房检查时发现标示为某企业(http://www.chemdrug.com/company/)2011年3月2日生产的保健食品,经当地市食品药品(http://www.chemdrug.com/)监管局证实,自2009年3月10日起该厂停止保健食品生产,且于2012年3月已被当地省食品药品监督管理局撤销《保健食品生产企业卫生许可证》。
 
  法律适用
 
  由于《保健食品监督管理条例》尚未出台,在现行的法律框架下,本案争执的焦点是该保健食品案件的适用条款,归纳起来有以下几种观点:
 
  观点一:适用《食品安全法》第四十八条关于标签的规定。
 
  既然生产企业自2009年3月10日起未生产过保健食品,该产品(http://www.chemdrug.com/invest/)即为假冒产品,产品的标签内容自然也是虚假、不真实的。该药房上述行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第四十八条第一款的规定:“食品和食品添加剂的标签、说明书,不得含有虚假、夸大的内容。”应依据《中华人民共和国食品安全法》第八十六条第二项处理:“生产经营无标签的预包装(http://www.chemdrug.com/sell/99/)食品、食品添加剂或者标签、说明书不符合本法规定的食品、食品添加剂……违法生产经营的食品货值金额不足一万元的,处二千元以上五万元以下罚款。”
 
  观点二:适用《国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定》(以下简称《特别规定》)第三条第一款关于不符合法定要求产品的规定。
 
  《特别规定》第二条第二款明确规定:“对产品安全监督管理,法律有规定的,适用法律规定;法律没有规定或者规定不明确的,适用本规定。”现行法律中没有假冒保健食品的明确规定,而该特别规定的第三条第一款提到的销售不符合法定要求的产品,比较符合本案违法情形。因此,应该适用《特别规定》,且依据《特别规定》第三条第二款进行处罚。
 
  观点三:适用《食品安全法》第三十九条关于查验资质材料的规定。
 
  《食品安全法》第三十九条第一款规定:“食品经营者采购食品,应当查验供货者的许可证和食品合格的证明文件。”《特别规定》第五条也有相关内容:“销售者必须建立并执行进货检查验收制度,审验供货商的经营资格,验明产品合格证明和产品标识……”不过,根据该规定第二条“对产品安全监督管理,法律有规定的,适用法律规定;法律没有规定或者规定不明确的,适用本规定。”《食品安全法》是全国人大常委会制定的法律,理应优先适用。持该观点者认为:本案中,药房在采购时,如果查验了上家资质,特别是该假冒保健食品的合格证即检验报告,那么进货当时就能发现产品有问题。
 
  观点剖析
 
  1.第一种观点对《食品安全法》中标签真实性理解有误,“含有”二字可以推测出立法原意是指经审批的合法产品,其标签与批准内容不一致,有虚假或夸大成份。且标签标识说明书等只为产品的外在形式,本案中实际上是产品的内在质量存在重大问题,因此不能只关注表象而忽视内在。
 
  2.第三种观点也有些牵强,产品能造假,产品的检验报告也可以造假,经营者无能力也无义务甄别检验报告的真伪。
 
  并且依据《食品安全法》第八十七条进行处罚,只能先责令改正,给予警告。销售假冒产品却只进行警告,显然违背了立法本意。
 
  3.笔者认为,第二种观点更符合本案具体情形。诚实信用是民法的帝王规则,行政机关作为社会管理主体,理应倡导平等的经济主体在市场中以等价交换,讲究诚实信用。作为行政机关管理社会依据的行政法,自然包含打击假冒伪劣商品这一基本要求。因此,“法定要求”必然有“不卖假货”的内容。
 
  从法理上说,本案应依据《特别规定》第三条第二款进行处罚。但实际操作中,起点5万元的罚款往往执行不到位,特别是对经济不发达地区,这种处罚额度有点偏高,行政相对人会有明显的抵触情绪,给一线执法工作带来困难。因此,健全保健食品管理的法律体系,使立法与现实生活更加契合,是执法人员的迫切愿望。
 
  从法理上说,本案应依据《特别规定》第三条第二款进行处罚。但实际操作中,起点5万元的罚款往往执行不到位,特别是对经济不发达地区,这种处罚额度有点偏高,行政相对人会有明显的抵触情绪,给一线执法工作带来困难。

 
 
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